第五章 两汉的法律制度

　　（公元前206年～公元220年）

　　考纲要求提示

　　1、了解汉朝法制指导思想的演变；

　　2、了解两汉法律形式、法律主要内容及特点，汉文帝废肉刑、改革刑制的意义，两汉经济立法的重大举措；

　　3、了解汉代“春秋决狱”的审判特色。

　　核心内容速记

　　一、两汉的法制指导思想

　　由于社会政治经济前后发生很大变化，汉王朝的法制指导思想，也相应发生很大变化，从总体上看，大致可分为两个阶段：

　　（一）汉高祖至文景时期

　　这一时期，是以黄老思想为主，并辅之以法家思想为法制的指导思想。黄，指传说中的黄帝；老，指老子即老聃。黄老思想的特点是“无为而治”。无为而治的思想，反映在立法指导思想上就是“轻徭薄赋”、“约法省刑”。

　　（二）汉武帝以后

　　这一时期，是以儒家思想为主，并辅之以法家思想为法制指导思想。其中心是“德主刑辅”。

　　汉代“德主刑辅”法制指导思想的提出，原因之一是为了避免秦朝专任刑罚之失。汉统治者认为，以德礼教化为先，人有犯罪再施之以刑罚，采用刚柔相济的两手，以期稳定社会秩序，达到长治久安，巩固地主阶级专政。这反映了汉代地主阶级在立法方面积累了较为丰富的经验。因此，这一思想基本上为汉以后历代封建王朝所承袭。

　　为了进一步加强中央集权，汉武帝“诏举贤良方正，极言纳谏之士”对策。董仲舒被诏以“《春秋》大一统”思想应对。他认为，要建立大一统的中央集权制，首先要有统一的思想，否则便无法实行统一。他提出“罢黜百家，独尊儒术”，建议“诸不在六艺之科，孔子之术者，皆绝其道，勿使并进”。董仲舒把儒家思想与阴阳家的思想结合起来，使之神秘化。他在解释“德”与“刑”的关系时，认为德为阳，刑为阴。两者关系是：“刑者，德之辅；阴者，阳之助也。”也就是说“德主刑辅”。这种刚柔相济的治国之道，便成为汉武帝以后汉王朝法制的指导思想。这一思想对后世历代王朝的立法影响很大。

　　二、两汉立法概况

　　（一）立法活动

　　1、西汉初期的立法活动

　　西汉初期立法以废除秦朝苛法酷刑为主，从而减轻了人民的负担，使百姓得以休养生息，以巩固封建政权。汉朝建立后，汉高祖命萧何参照秦律，“取其宜于时者，作律九章”。《九章律》是在《法经》六篇的基础上增加了《户律》（主要规定户籍、赋税和婚姻之事）、《兴律》（主要规定征发徭役、城防守备之事）、《厩律》（主要规定牛马畜牧和驿传之事）三章，合为九章。通常所说的汉律，主要指《九章律》。此外，还命韩信定军法，张苍作章程，叔孙通定朝仪，即《傍章》十八篇。

　　2、武帝及西汉中后期的立法活动

　　汉武帝及西汉中后期立法以加强君主专制、加强中央集权为主要内容。汉武帝时期，为了加强中央集权的统治，又陆续修订旧律并颁布一些新律，如张汤制定《越宫律》二十七篇，赵禹作《朝律》六篇，连同上述的《九章律》和《傍章》，合计六十篇，大致奠定了汉律的规模。当时的《沈命法》，“腹诽之法”，都以严酷著称。此外，为打击和控制诸侯王的势力，文帝时制定《酎金律》，武帝时又定《左官律》等。除律以外，西汉时期还颁布了大量诏令，作为律的补充。

　　3、东汉时期的立法活动

　　东汉基本上仍沿用西汉旧律。初期，由于新统治者慑于汉末农民大起义的威力，曾“议省刑法”，“解王莽之繁密，还汉世之轻法”，以缓和阶级矛盾。并几次颁布释放和禁止残害奴婢以及废除苛法的诏令。但到后来，法律又日渐严苛，特别是到东汉中后期，屡兴大狱，坐杀无辜，从而使本来日益尖锐的社会矛盾进一步激化。

　　考古工作者于1983年底至1984年初，在湖北江陵张家山的三座西汉前期墓葬里，发现了大量竹简，而M247墓中最多，达一千多支，内有五百余支所记为汉律。从已清理出的律名来看，有与睡虎地秦简律名相同的，如金布律、徭律、置吏律、效律、传食律、行书律等；也有不同的，如杂律、口市律、均输律、吏律、告律、钱律、赐律等。此外，在简文内还见有奴婢律，变（蛮）律等律名。

　　（二）法律形式

　　两汉时期主要有律、令、科、比等几种法律形式。律，是汉朝经常适用的基本法律形式，即通常所说的“法典”。令，即皇帝的命令，也叫“诏”或“诏令”。科，从史书记载看，对“科”有不同解释。刘熙《释名》：“科，课也，课其不如法者罪责之也。”《后汉书。桓谭传》注：“科谓事条。”科是针对某类事的一个方面制定的单行法规。比，《后汉书。桓谭传》注：“比谓类例”。即可以用来比照断案的典型判例，也叫“决事比”。

　　三、两汉法律的主要内容和特点

　　（一）刑事方面

　　1、定罪量刑的主要原则

　　（1）关于刑事责任年龄。秦律以身高确定刑事责任，汉律则直接按年龄确定刑事责任，并有最低年龄和最高年龄的区别。这一方法为后世封建法典所沿袭。两汉法律关于刑事责任年龄的规定，前后有几次变化。大体分为：八岁以下八十以上；七岁以下七十以上。或七岁以下八十以上；十岁以下八十以上。在此年龄之内，根据犯罪情节，确定科刑轻重，但一般都处以轻刑或免刑。

　　（2）关于法律时效。汉代已有关于时效的规定。

　　（3）“亲亲得相首匿”。指在直系三代血亲之间和夫妻之间，除犯谋反、大逆外，均可互相隐匿犯罪行为，而且减免刑罚。

　　（4）先自告除其罪。汉律规定“先自告除其罪”。自告即自首。犯罪者在其行为未被发觉以前，到官府报告自己的犯罪事实，可以免除其罪。

　　（5）〖JP3〗贵族官员有罪先请，即先请示皇帝裁断，以保护他们在法律上的特权。

　　2、刑罚

　　（1）汉初的刑罚制度

　　汉初沿用秦或前代的肉刑制度，如墨、劓、剕、宫等。汉朝死刑刑名多沿秦朝或前代之制，如族刑、枭首、腰斩、弃市等皆继续使用。唯汉朝用“殊死”这一刑名，用以处决死刑犯人。殊死即斩首。关于徒刑，汉初也沿用秦之城旦舂、鬼薪、白粲、司寇、罚作等刑罚。此外，两汉还有罚金、徙边等刑名，也都是沿用秦或前代的制度。

　　（2）汉文帝刑制改革

　　汉文帝十三年（公元前167年），下诏废除肉刑，着手改革刑制。在中国法制史上意义重大，它是中国古代刑制由野蛮阶段进入较为文明阶段的转折点。这一改革，更加适应了封建经济基础的需要，同时为封建刑制向新“五刑”的过渡奠定了基础。

　　3、主要犯罪

　　两汉刑法中的主要犯罪有：

　　（1）危害中央集权制的犯罪。这类犯罪包括：阿党附益罪，事国人过罪，非正罪，僭越罪，出界罪及漏泄省中语罪。

　　（2）危害君主专制的犯罪。这类犯罪主要包括：欺谩、诋欺、诬罔罪，非议诏书、诋毁先帝罪，怨望诽谤政治罪，左道罪及废格诏书罪。

　　（3）〖JP3〗危害皇帝尊严及皇帝安全的犯罪。包括：不敬、大不敬罪与阑入宫殿罪。

　　（4）危害封建统治的犯罪。其中包括：大逆无道罪，群饮罪、首匿罪、通行饮食罪及见知故纵罪。

　　为防见知故纵武帝作“沈命法”。“沈命”，师古曰：“沈，没也，敢蔽匿盗贼者，没其命也。”《沈命法》就是惩处隐匿“盗贼”之法。颁布此法之目的是督促官吏及时发觉和缉捕盗贼。

　　（二）民事方面

　　两汉的民事法律关系，比较集中地规定在《九章律》的《户律》和《杂律》中。主要表现为：

　　1、行为能力的确定

　　（1）年龄的划分。两汉时期并没有近代意义上民法中行为能力的规定，只能从当时法律规定的人们承担徭役的年龄来推定。男子从二十三岁起便要在政府登记，开始为公家服徭役。按照当时的法律规定，“未二十三岁为弱，过五十六为老”。弱，就是未成年，即未达到服徭役的年龄。景帝二年（公元前155年）冬十月，“令天下男子年二十始傅”，把开始服徭役的年龄由二十三改为二十。

　　（2）两汉时期，由于人们的社会地位不同，享受的民事权利范围也不一样。汉初规定商人不得“衣丝乘车”，他们的子弟不得为官。奴婢在当时的社会地位最低。汉代虽然不允许主人随便杀死奴婢，但是他们是主人的私有财产，主人可随时把他们卖掉或赠给别人。因此，汉律把奴婢作为民事法律关系的客体。

　　2、所有权

　　两汉时期，所有权的内容主要是土地，也包括其他财物。汉统治者制定“田律”、“田令”和“田租税律”等法律，对公私土地所有权严加保护。盗卖土地是严重侵犯土地所有权的行为，犯此罪者处以重刑。保护土地所有权的另一种方式是保证“官田”和“私田”的租税收入。

　　汉代除封建国家和官僚贵族大商人拥有大量土地外，还存在自食其力的小土地所有者，但是他们的土地所有权毫无保障，有的主要靠耕种国家或地主的土地，忍受繁重的租税剥削。

　　汉律对以皇帝为代表的封建国家和官僚贵族的其他财物也严加保护。从汉律中的盗律的内容即可看出，凡侵犯他们的私有财产者都要处以重刑。对一般财物的损害也要赔偿。

　　关于拾得遗失物，依汉律规定，凡拾得遗失的财物以及家禽家畜（六畜，指马牛羊鸡狗猪）者，要送到乡亭或县廷地方官府招领，十日内无人认领者，贵重的物件由官府收为公有，小的物件则归拾得人。

　　3、债

　　两汉时期，随着商品经济的发展，债的关系也很普遍。凡买卖、借贷、租赁等关系的建立，大都订立契约，作为法律依据。

　　（1）买卖契约

　　汉代的买卖契约叫“券书”。买卖关系的建立，要订定契约，一式两份，买卖双方各执其一，日后发生纠纷，则以契约为证。可见，“券书”在当时起着重要的法律作用。

　　汉代各种买卖契约，格式大体一致，其包括买卖日期、标的、价钱、双方姓名、见证人等。甚至对见证人（或介绍人）沽酒若干作为酬谢，也写入契约。

　　（2）借贷

　　随着商品经济的发展，汉代借贷关系也很活跃，特别是一些官僚贵族巨商富贾的参与。汉代关于借贷方面的法律，主要是保护债权人的利益不受损失。规定债务人如违期不还，要承担法律责任。

　　（3）租佃契约

　　汉代土地日益集中在地主手里，很多农民向官府或地主租种土地以维持生活。因此，租佃契约关系已非常普遍。汉统治者为了缓和矛盾，对地租额有时也作限制。

　　4、婚姻与家庭

　　（1）婚姻。①婚姻的成立。两汉时期，女子年十五至三十岁以内不出嫁，便采取多收口赋的办法进行惩罚。汉代仍然存在招赘婚姻，即男子被招入女家为赘婿。但是，赘婿的社会地位也和秦朝一样，受到歧视。②一夫多妻制。汉律规定，男子可一妻多妾。皇帝本身就是一妻多妾的典型，他除皇后、昭仪、婕妤、美人各等级的“诸姬”以外，还有所谓“后宫三千人”。③婚姻的解除。汉律仍以“七出”、“三不去”为弃妻的基本原则。需要指出的是，两汉时期由于儒家思想对法律的影响，封建礼教成为束缚妇女的一条绳索。妇女在婚后虽然“事俸循公姥”，“昼夜勤劳作”，但公婆稍不欢心，便可强迫夫妻离异。同时男子可以找各种借口，抛弃妻子，然而在一般情况下，即使丈夫有恶劣的行为，也不准妻子离开丈夫。原因是“地无去天之义也。夫虽有恶，不得去也。”片面要求妻子忍痛与丈夫生活在一起。④关于离婚后的财产问题。若由丈夫提出离婚，则允许女方将出嫁时的财物带走。

　　（2）家庭。在封建社会自给自足的自然经济条件下，家庭是社会的基本单位。封建统治者把“齐家”看成是“治国”的前提。①不孝罪。为了维护父亲家长制，汉律有“不孝”罪。根据汉律，无论在什么情况下殴打了父母皆处死刑，殴死父母要枭首，杀父母者以大逆论，处腰斩，甚至居父母丧期间与人通奸也要处死刑。②对同居共财的提倡。汉代统治者为了推行孝道，提倡同居共财，即不与祖父母、父母分居析财。③“夫为妻纲”。汉统治者为加强家庭中丈夫的统治地位，还制造了“夫为妻纲”的理论。就是说妻子要无条件地服从丈夫，服侍丈夫。丈夫可以大量蓄妾，妻子则只能“专心正色”，保守贞操。妻子死了，丈夫可以再娶，而丈夫死了妻子不能再嫁。

　　5、继承

　　两汉的王位继承基本上仍实行嫡长继承制，而且强调父死子继。汉律有关于“非子”、“非正”的规定。所谓“非子”，是指非亲生子：“非正”，是指非嫡妻之子。从史书记载看，汉律不承认“非子”、“非正”的爵位继承权。凡有爵位的王侯，坐“非子”、“非正”者，免爵除国。

　　关于财产继承，主要是土地和其他财物。据《史记。陆贾列传》记载，陆贾有五个儿子，他将“千金分其子，子二百金，令为生产”。说明汉朝开始出现诸子均分财产的情况。又据《太平御览》记载，当时已出现遗嘱继承，遗嘱是家长立的，反映了家长的意愿。庶子、女儿都有财产继承权。

　　此外，汉代也出现了收养制度。据《后汉书。顺帝纪》载，阳嘉四年，春二月，“初听中官得以养子为后，世袭封爵”。中官即宦官，他们因受阉割，丧失生殖能力，故无后。可见，中官的养子，与亲子的地位相同。

　　（三）其他方面

　　1、行政立法

　　（1）皇帝的神秘化和皇权的加强

　　董仲舒提出“君权神授”说，他说，皇帝所以叫“天子”，是体现了“天意”，即“皇天佑而子之，号称天子”。天子的王位是上天赐予的，所谓“受命之君，天意之所予也”，把皇帝说成是上天在人间的代表。后来把皇帝说成是真龙天子。为加强皇权，显示皇帝至高无上的地位，又制定了许多皇帝专用的名号。显然，这种理论的终极目的是维护封建君主专制制度。

　　（2）中枢机构。

　　两汉时期，中央和地方的行政管理体制，在秦朝的基础又进一步完备。这一时期中央除丞相、太尉、御史大夫、诸卿（九卿）外，出现了尚书台。从而构成了两汉的中枢机构。

　　尚书台的出现同汉代中朝官（内朝官）制度有密切关系。凡办事机构在宫内，而其职务主要是侍候皇帝的，一般称中朝官，如大将军、太傅、侍中、中常侍、中书、尚书等，他们可以自由出入宫廷。中朝官起初为侍卫皇帝并管理皇帝身边的文墨等事。办事机构在宫廷之外，一般称外朝官（政府），如丞相、三公、九卿。按制度，全国政务归他们管理，但他们不能随时出入宫廷，不经常在皇帝身边，而是定期朝见皇帝汇报请示工作。汉武帝为了加强君权，力图改变汉初“无为而治”的治国方略，亲自过问军国大事，而一些重大问题又需要同有统治经验的大臣商量，在这种情况下，中朝官承担了这项任务。武帝以后便由中朝官中品位较高者领尚书事。西汉成帝后，出现尚书台组织。东汉初期，统治者吸取王莽篡位的教训，进一步削弱三公的职权，扩大尚书台组织，尚书台成为封建国家的中枢机构。

　　（3）地方行政机构。地方上行政管理体制，除沿袭秦的郡县制之外，汉初还分封了许多王国与侯国，与郡县同时并存。东汉末期“州”成为一级政权，地方上形成州、郡、县三级制。

　　（4）官吏管理制度。在官吏管理方面，汉时形成了一套较为完备的制度。①官吏选任制度。汉代选拔统治人才和任用官吏，大致有如下几种途径：一是从开国功臣中选拔，主要是建国初期；二是通过学校培养，在中央设立“太学”，招收贤俊好学者入学学习，经过考试成绩优良者，可以补官。此外，还有征召、辟举与察举几种。②考课制度。汉代对官吏考课，主要考核其政绩。一般官吏，主要按照法律考核其所担任之工作完成得如何，即课其职守、考其功效的意思。③致仕制度。中国古代官吏退休叫致仕，即还禄位于朝廷，告老回家。汉代致仕年龄规定为七十岁，关于退休后的待遇，汉代多给予一次性的很高的赏赐，以示养老尊贤。

　　（5）官吏监察制度

　　①中央监察机关

　　西汉初期，监察制度仍沿秦制，中央设御史大夫。汉成帝绥和元年（公元前8年）改御史大夫为大司空。两汉的御史大夫除掌管监察百官纠举非法之职外，还参与司法审判，有时还率兵征讨。御史大夫所承担的统兵职务，反映了汉代还没有形成单一的专门的监察机关。

　　②地方监察机关

　　a、司隶校尉

　　司隶校尉负责“督大奸滑”，“掌察举百官以下，及京师近郡犯法者”。汉武帝征和四年初置，西汉时司隶校尉受御史大夫节制，御史大夫改为大司空后仍属大司空，东汉时期，司隶校尉在皇帝面前与尚书令、御史中丞均专席独坐，被称为“三独坐”。可见司隶校尉地位之尊崇。

　　b、州刺史

　　汉初废除秦朝常驻地方的监御史，由丞相府派遣“丞相史”监察郡、县。

　　汉武帝时，为了有力地控制地方，对监察体制又作了调整，于元封五年（公元前106年）废除监察郡国的丞相史，分全国为十三州部，除京师所在的州长官称司隶校尉外，余十二州，每个州部设部刺史一人，秩六百石直属御史大夫。

　　2、经济立法

　　（1）赋税立法

　　①田租。秦汉时田租指的就是田赋，是汉代赋税的一种。田赋的轻重，由统治阶级根据当时的政治需要制定。

　　②口赋与算赋。口赋，也叫口钱，一般称之为人头税。汉代的口赋是专指对三岁至十四岁未成年人所征的口钱。算赋是对成年人所征的人头税。征收对象是从十五岁到五十六岁的成年人，每人每年交纳一百二十钱为一算。汉统治者根据需要，为达到一定的政治目的，对不同阶级、个人在算赋方面有不同的倾斜。

　　③关税。关税是对出入关口的财物所征收的通过税。汉统治者根据政治的需要对关税税率及减免有不同的规定。

　　（2）手工业生产管理立法

　　汉王朝为加强对手工业的管理，在秦朝手工业管理机构的基础上，进一步加以调整，使之更趋完善。中央设大司农，即秦之治粟内史，主要掌管农业生产，但也负责采矿、冶金、盐、酒等生产的政令。在地方，京师和郡县都设有专门管理手工业生产的官吏。

　　（3）商业管理立法

　　①均输与平准法。均输与平准是汉武帝时封建国家运用行政手段干预市场、调剂物价的两项措施。均输是在中央大司农下置均输令、丞统一负责征收、买卖和运输货物，同时在各郡置均输官。凡地方上应向中央交纳的贡物，折价交给当地均输官，均输官以此为本钱，在地区之间移贵就贱，对物价进行调剂，从而减少了运输费用和劳力。平准，由中央大司农下属官平准令、丞，具体负责京师和大城市的平抑物价。根据物价行情，贱时国家收购，贵时国家以平价卖出，这在防止投机倒把和平抑物价方面收到一定的效果。

　　②盐、铁、酒专卖法。汉武帝时为了增加国家财政收入，抑制商人资本，将盐、铁、酒有关民生的产品，从煮制、冶炼、酿造直至销售，完全收归由国家经营管理，制定法令严加限制私人经营。

　　③抑商政策。重农抑商是春秋战国以来一直奉行的政策。汉朝继续推行这一政策，具体表现在下列几个方面：第一，不许商人穿丝绸衣服，不许乘车或骑马；第二，不许商人“名田”，即购买土地，“犯者以律论”，凡土地和奴婢超过法定数额则没入官府；第三，不许“推择为吏”，即不许商人及其子孙到官府去做官，“犯者以律论”；第四，“重租税以困辱之”，法律规定，“贾人与奴婢倍算”，商人所纳算赋比一般老百姓要增加一倍；第五，谪发，也叫谪戍，迁徙商人到边远地区戍守。

　　（4）对外贸易立法

　　中国古代对外贸易，包括中央朝廷及内地人民与沿边各族统治者和人民的互市，以及同境外各国的贸易往来。

　　①对外贸易的开端与发展

　　中国古代对外贸易，严格地说应该是从汉武帝时开始的。汉武帝多次派遣使节四出探寻通往境外各国的途径，并通过军事、政治、外交等手段打通了通往中亚、西亚的交通要道，闻名于世的“丝绸之路”就是这时开辟的。

　　汉朝廷还对东亚邻近各国（如朝鲜、日本）开展了对外贸易。汉武帝时，中国商船曾开往马来半岛、缅甸西部沿海和印度南部东海岸。

　　②对外贸易的管理

　　对外贸易是服从于政治和外交需要的。西汉政府为了把商业贸易纳入政府管辖之下，凡参与互市的私商，必须领取符传（凭证），得到政府许可，方准参加贸易。

　　汉律规定，不准以违禁物品与匈奴互市，主要是不准内地商贾以铁、兵器、马匹、铜钱与匈奴贸易，违者治罪。

　　汉朝廷在同西域和中亚各国的贸易中，采取优惠的政策，如在与匈奴互市中不准输出的铁器和铜钱，却允许在同上述地区的贸易中输出，且无数量的限制。对来汉朝进行贸易的使臣和商贾，由专司外事的机关大鸿胪负责接待。

　　（四）汉朝法律的主要特点

　　汉朝法律的特点包括：

　　（1）两汉统治者以“德主刑捕”即“大德而小刑”作为法制指导思想。

　　（2）加强君主专制中央集权。两汉时期为加强君主专制中央集权制采取了许多措施。首先，确立统一的思想，罢黜百家，独尊儒术；其次，打击封建割据势力，防止结党营私；再次，汉武帝时在全国建立十三州部监察区，派刺史“六条问事”，以打击强宗豪右和郡守二千石的不法行为。

　　（3）改革刑制。自汉文帝“除肉刑”后，景帝时又进一步改革，从而使刑罚制度发生了重大变化。这一变化是中国法制发展史上的大事，标志着中国刑罚制度从野蛮走向文明和进步。（4）推行抑商政策，打击商人的势力。

　　四、两汉司法制度

　　（一）司法机构

　　1、中央司法机构

　　两汉的中央司法机构，由尚书、廷尉和御史大夫组成。尚书的司法审判职能与廷尉并立，司法审判大权由廷尉和尚书共管。廷尉的主要职责是负责审理皇帝交办的诏狱，同时审理地方上报的疑难案件。其属官有廷尉正，主决疑狱；工右监，管逮捕；左右平，掌平诏狱；还有廷尉史、奏谳（审判案件）掾、奏曹掾等。廷尉掌刑狱，汉时有所谓“召致廷尉”，即由廷尉决狱。

　　御史大夫为御史之长，下设御史中丞，主要职掌是举劾案章。御史中丞还有权与廷尉等承诏治狱。

　　2、地方司法机构

　　地方司法机构基本上是郡、县两级。汉初由于郡县与封国并存，封国享有相对独立的审判权，但不构成独立的司法管辖机关。据《反汉书。百官志》载：郡太守的职掌，包括赏罚、司法、监察等权。郡守、县令因为有司法之权，故下设有关机关惩治不法。由此可见，汉代从中央到地方的司法机构系统已很完备。

　　（二）诉讼与审判制度

　　1、告劾

　　汉代的起诉叫“告劾”，一方面是指当事人自己直接到官府告诉，就是今天所说的“自诉”；另一方面指官府官吏，主要是监察官吏御史和司隶校尉，“察举非法”、“举劾犯罪”，就是今天所说的“公诉”。

　　两汉时期，在一般情况下，必须按司法管辖逐级告劾，但有冤狱，可以越级上书皇帝。

　　根据汉律“亲亲得相首匿”原则，除大逆、谋反之外，在一般情况下不准卑幼告发尊长，告者要受到惩处。

　　2、逮捕和羁押

　　汉律对身份不同的犯人，在逮捕、羁押方面采取不同的程序。第一，对普通人犯罪，有人告发或被官吏告劾，即随时予以逮捕；第二，对封建贵族官僚的犯罪，如需要逮捕，得先奏请皇帝，即所谓“有罪先请”。他们即使被批准逮捕，也不施加刑械，以示宽容。对于民间的争讼，一般不予逮捕，往往采用“德化”，即用封建道德“教化”的办法，以息事省讼。

　　3、审理和判决

　　汉律有“鞫狱”和“断狱”，即对被告人进行审讯和判决。经过审讯，得到口供，三日后再行复审，叫做“传复”。复审后便进行判决，然后向被告人宣读判词（判决书），叫做“读鞫”。假如被告人称冤，允许本人或其亲属请求复审，即所谓“乞鞫”。

　　4、上书复审

　　汉律“有故乞鞫”的规定，就是说，对原司法机关的判决不服，允许当事人上书，向上级司法机关请求复审。汉律规定在法定时期内进行乞鞠。两汉时期乞鞠以三个月为限，过了三个月，便不得请求复审。

　　5、执行

　　司法机关作出判决以后，重大案件有的须经皇帝裁决后方能执行。一般案件由郡、县执行，甚至死刑案件郡也可执行。汉代对死刑的执行，实行“秋冬行刑”制度。汉统治者根据“天人感应”理论，规定春、夏不得执行死刑。除谋反大逆等“决不待时”者外，一般死刑犯须在秋天霜降以后、冬至以前执行。因为这时“天地始肃”，杀气已至，便可“申严百刑”，以示所谓“顺天行诛”。

　　（三）春秋决狱

　　董仲舒在《春秋繁露。精华》中曾对“春秋决狱”作了解说：“春秋之听狱也，必本其事而原其志：志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻。”由此可见，“春秋决狱”的要旨是：必须根据案情事实，追究行为人的动机；动机邪恶者即使犯罪未遂也不免刑责；首恶者从重惩治；主观上无恶念者从轻处理。

　　这里固然强调审断时应重视行为人在案情中的主观动机，但就其总的要求看来，并非唯动机论，而是在着重考察动机的同时，首先依据事实，还要分别首犯、从犯和已遂、未遂。然而，《盐铁论。刑德》认为：“春秋之治狱，论心定罪。志善而违于法者免，志恶而合于法者诛。”即完全凭行为人的主观动机“心”、“志”定罪。这是对“春秋决狱”的误解。这一论断显然与董仲舒的原意不符。“春秋决狱”历久不衰，正由于此，事物大抵有两重性。一项制度、举措，总有其历史的局限性，随后也难免发生这样那样的流弊，至于因强调行为人动机而流为法官不顾事实，主观擅断，则非“春秋决狱”的初衷和原旨，而《盐铁论》的论解，却在某种程度上为“擅断论”提供了不实的依据。

　　同步精华题解

　　一、单项选择题

　　1、汉初以黄老“无为而治”为法制指导思想，其在法制上的主张主要是__________.（）A、德主刑辅B、礼法并用C、约法省刑D、专任刑罚

　　2、汉朝根据“亲亲得相首匿”原则，下面亲属关系中不属于可以互相隐匿犯罪的是__________.（）A、父子B、祖孙C、兄弟D、夫妻

　　3、通常所说的汉律的骨干和核心主要是指__________.（）A、九章律B、傍章律C、朝律D、户律

　　4、汉代对成年人所征的人头税称之为__________.（）A、口赋B、口钱C、算赋D、占租

　　5、汉代曾规定，凡“女徒论罪已定，并放归家，不亲役之，但令一月出钱三百，以顾人也”，此种制度，叫__________.（）A、女徒顾山B、上请C、罚缓D、赎

　　6、汉代有“鞫狱”，是指__________.（）A、宣读判决B、要求复审C、审讯案件D、监督审判

　　二、多项选择题

　　1、汉《九章律》是在《法经》的基础上新增加了__________.（）A、户B、兴C、杂D、厩E、囚

　　2、汉武帝时为增加国家财政收入，抑制商人资本，将有关民生的产品收归国家经营管理，其中包括__________.（）A、丝麻B、盐C、铁D、酒E、矾

　　3、汉代抑商政策对商人作出种种限制，其中有__________.（）A、不许穿丝衣B、不许纳妾C、不许名田D、不许“推择为吏”E、不许乘车骑马

　　4、东汉时在皇帝面前设专席独坐称“三独坐”的有__________.（）A、诸卿B、尚书令C、御史中丞D、司隶校尉E、大司马

　　三、名词解释

　　1、“亲亲得相首匿”2、春秋决狱

　　3、致仕

　　四、简答题

　　简述汉代的主要定罪量刑原则。

　　五、论述题

　　试述汉律有关危害中央集权制犯罪的规定。

　　「参考答案」

　　一、单项选择题

　　1、C2、C3、A4、C5、A6、C

　　二、多项选择题

　　1、ABD2、BCD3、ACDE4、BCD

　　三、名词解释

　　1、“亲亲得相首匿”：是指汉代法律受儒家思想影响后出现的一条定罪量刑原则。指在直系三代血亲之间和夫妻之间，除谋反、大逆，一般均可互相隐匿犯罪行为而不负或减免刑事责任。2、春秋决狱：是始于汉武帝时的一种特有审判方式，其将《春秋》为代表的儒家经典著作的精神原则作为断案的依据。它表明汉代法律儒家化的进程在加快。春秋决狱，也称“经义决狱”、“引经断狱”。由董仲舒首创，西汉中期盛行，延续至魏晋南北朝，隋唐时终止。3、致仕：中国古代官吏退休叫致仕，即还禄位于朝廷，告老回家。此制是随着春秋战国时期官僚制取代世卿世禄制之后产生的。汉代规定七十岁致仕。致仕官根据其职位高低享受不同的经济、政治待遇。此制对促使各级政府官员不断新陈代谢，提高统治效能有积极意义。

　　四、简答题

　　答：汉律关于定罪量刑的原则，基本上承袭秦制，但也有所变化。表现为：（1）关于刑事责任年龄。汉律直接按年龄确定刑事责任，并有最高年龄与最低年龄的区别，这一方法为后世封建法典所承袭。（2）亲亲得相首匿。即允许一定范围内的亲属相互隐匿，不承担刑事责任。（3）先自告除其罪，即自首减免。（4）贵族官员有罪先请。汉为了保护官员特权，规定凡官员贵族犯罪必须先上请皇帝裁断，经上请一般都可得以减刑。

　　五、论述题

　　答：汉统治者为了打击和约束诸侯王的割据势力，维护中央集权制，制定了一系列单行法规，将凡是对抗朝廷、危害中央集权的行为视为犯罪，严加打击。这些犯罪有：（1）“阿党附益”。阿党是指诸侯有罪，傅相不举奏；附益是指中央朝臣外附诸侯。因此，阿党附益，就是与诸侯王结党，共同对抗朝廷，犯此罪者处重刑。（2）“事国人过律”。诸侯王每年役使臣民有一定限额，超限者免为民。是防止诸侯王借役使吏民扩大实力。（3）非正。非嫡系正宗而继承爵位，依律免为民。是对诸侯爵位延续上的限制。（4）僭越。诸侯百官的器用、服饰、乘舆各有规格，超越者为僭越，构成犯罪。是防止对中央集权的威胁。（5）“出界”。诸侯王擅自越出其封国国界，轻者免为庶人或耐为司寇，重者处死刑。是为了防范诸侯王彼此串通结党，危害朝廷。（6）“漏泄省中语”。即泄露朝廷机密事宜。上述规定，有力地维护了统一的专制主义中央集权制；同时也有利于两汉社会经济的发展。