第五章 代  理

    一、代理的概念和特征

    代理是指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义  同第三人独立为民事法律行为，由此产生的法律效果直接归属于被代理人的一种法律制度。

    代理的特征有：

    1.代理人以为意思表示为使命

    2.代理人必须以被代理人的名义进行活动

    3.代理人在代理权限内实施代理行为

    4.代理行为的法律后果直接归属于被代理人

    二、代理的类型和产生根据

    代理根据其产生根据有如下分类：

    （1）委托代理

    委托代理是基于被代理人的委托授权而产生的代理，是更常见、更广泛适用的一种代理形式。

    （2）法定代理

    法定代理是基于法律的直接规定而产生的代理。主要适用于被代理人为无民事行为能力人或限制民事行为能力人的情况。

    （3）指定代理

    指定代理是指基于人民法院或有关机关的指定行为而产生的代理。这里的“有关机关”是指依法对被代理人的合法权益负有保护义务的组织，如未成年人所在地的居民委员会、

    村民委员会等。法院为失踪人的财产指定代管人等即为指定代理。

    三、代理权的行使

    1.代理人的义务（代理权的行使即代理人义务之履行）

    （1）为被代理人的利益实施代理行为的义务；

    （2）亲自代理的义务；

    （3）报告义务。代理人应将处理代理事务的一切重要情况向被代理人忠实地报告，以使被代理人知道事务的进展以及自己利益的损益情况；

    （4）保密义务。代理人在执行代理事务过程中知晓的被代理人的个人秘密和商业秘密，不得向外界泄露，或利用来同被代理人进行不正当竞争。

    2.代理权的限制：

    （1）自己代理之禁止。自己代理系指代理人在代理权限内与自己为法律行为。

    （2）双方代理之禁止。双方代理系指一个代理人同时代理双方当事人为法律行为。

    （3）代理人懈怠行为与诈害行为之禁止。懈怠行为是指代理人不履行勤勉义务，疏于处理或末处理代理义务，使被代理人设定代理的目的落空，并使其蒙受损失的行为。诈害行为是指代理入与第三人恶意串通，损害被代理入利益的行为。

    3.代理关系中的连带责任

    （1）团委托书授权不明发生的连带责任。

    （2）因滥用代理权发生的连带责任。

    （3）因无权代理发生的连带责任。

    （4）因代理事项违法发生的连带责任。

    四、无权代理

    无权代理是代理人不具备代理权所实施的代理行为。

    1.无权代理的特征

    （1）行为人所实施的法律行为，符合代理行为的表面特征，即代理人以为意思表示为使命、代理人以被代理人的名义进行活动。

    （2）行为人就所实施的代理行为不具有代理权。

    2.无权代理的法律效果

    （1）无权代理生效。通过被代理人的追认，可使无权代行为中欠缺的代理权得到补足，转化成有权代理，发生法律效力。被代理的追认包括：①事实的追认。②拟制的追认。

    即被代理人对于无权代理行为，于第三人已行使催告权后，仍不作出是否追认的意思表示，法律对被代理人的沉默，视为是对无权代理行为的追认。无权代理行为经代理人追认后，自始具有与有权代理行为同样的效力，其法律效果直接归属于被代理人。

    （2）无权代理无效。无权代理行为，如不被被代理人追认，则不产生法律效力。其无效性溯及于代理行为成立之时。基于无权代理发生的法律行为，按关于无效代理行为的规则

    处理。

    3.表见代理的概念及其构成条件

    表见代理是指相对人有足够的理由认为无权代理人有代理权，而与之发生民事行为。其法律后果由被代理人承担的民事制度。

    第六章 物  权

    一、物权法的一般原理：

    （一）物权的概念和特征：

    物权应是指直接支配特定物，而享受其利益的具有排他性的财产权。其特征是：

    （1）物权是以直接就物享受利益为内容的财产权

    （2）物权是直接支配物的财产权

    （3）物权是直接支配特定物的财产权

    （4）物权为排他性的财产权

    （二）物权法的基本原则，

    （1）物权法定原则。

    （2）一物一权原则。

    （3）物权行为独立原则。

    （4）公示公信原则。

    （三）物权的变动

    1.物权变动的概念

    物权变动，是指物权的设立、变更和终止。

    物权的设立，又叫物权的发生，是指民事主体依法设立新的物权。为自己设立物权的，通常称作物权的取得；为他人设立物权的，通常称为物权的设定。物权取得有原始取得和继受取得之分。 物权的变更，是指物权的客体、内容的部分改变。

    物权的终止，又称物权的消灭，对权利人来说即丧失了某一物权。它可分为绝对的消灭和相对的消灭。

    2.物权行为

    物权行为是指民事主体以物权的设立、变更、终止为目的的民事法律行为。物权行为是物权变动的主要原因。

    3.物权的取得与丧失

    能够引起物权取得的法律事实主要有：

    （1）法律行为。这是物权取得的更常见的法律事实。

    （2）基于法律行为以外的原因取得物权。

    能够引起物权丧失的法律事实主要有：

    （1）法律行为，如抛弃、合同行为等。

    （2）基于法律行为以外的原因，如标的物灭失等。

    4.物权的公示

    物权的公示，是指通过一定的方式特物权变动的意思表示公开向社会公众显示。

    我国《民法通则》和其他法律、法规亦以交付、登记为物权公示方法。

    二、所有权的权能

    1.所有权的概念和特征

    财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利。它除具有物权的共性外，还具有区别于其他物权的特殊性；

    （1）所有权是自物权

    （2）所有权是完全物权

    （3）所有权具有弹性力和回归力

    （4）所有权是其他财产权产生的基础

    2.所有权的权能

    权能意味着行使权利的各种可能性。所有权的权能是指所有权的内容或职能，是所有人为实现其所有权对其所有物可以实施的行为。

    （1）占有。占有是指民事主体对财产实际上的占领和控制。占有是所有权更基本的一项权能，它总是表现为一种持续的客观的静止状态。在一般情况下，所有人是物的事实占有人，同时，占有可以同所有人分离而属于非所有人。

    占有有自主占有与他人占有、合法占有与非法占有、善意占有与恶意占有、有权占有与无权占有之分。

    （2）使用。使用是指直接依照财产的性能和用途加以利用。所有人对于自己的财产当然有使用权。同时，所有人也可根据法律规定或合同约定，将使用权转移给非所有人行使。

    （3）收益。收益是指财产上获得经济利益。

    （4）处分。处分是指依法对物进行处置，从而决定物在法律上的命运。处分权能是拥有所有权的根本标志。没有处分权能，所有人无从实现生产资料和劳动力的结合，从而无法进行实际的生产活动。处分包括事实处分和法律处分。

    三、所有权的取得和消灭

    1.所有权的取得

    所有权的取得是指民事主体根据一定法律事实获得某物的所有权，从而在该特定主体与其他人之间发生以物为客体的所有权法律关系。所有权的取得有原始取得和继受取得之分。

    2.所有权的消灭

    所有权的消灭是指因一定的法律事实而使所有人丧失其所有权，或使所有权与所有人分离。所有权的消灭有绝对消灭和相对消灭之分。

    四、抵押权

    抵押权是指债权人对于债务人或第三人不移转占有，继续使用收益，而供担保之物，于债务不履行时，有权以该物折价或者以拍卖、变卖该物的价款优先受偿的担保物权。

    1.抵押权的特征

    （1）抵押权是担保物权。

    （2）抵押权具有附属性，是从权利。

    （3）抵押权具有不可分性。

    （4）抵押权具有物上代位性。

    （5）抵钾权的客体主要是不动产，还包括权利人行使其

    权利更为便利以及所有人占有使用更为适当的动产。

    2.抵押权的设定

    3.抵押权的效力

    （1）限制所有权的效力；

    （2）对抗第三人的效力；

    （3）变价处分和优先受偿的效力；

    （4）从属于债权的效力。

    五、质 权

    质权是指债权人对于债务人或第三人为担保债权而移交其占有之物，于债务不履行时，有权以该物折价或者以拍卖、变卖该物的价款优先受偿的担保物权。质权具有如下特征：

    （1）质权是担保物权；

    （2）质权的标的是动产或权利；

    （3）质权须移转质物的占有；

    （4）质权就质物优先受偿。

    质权有动产质权和权利质权之分，学员应主要掌握动产质权的设定及双方当事人的权利和义务，权利质权的客体及设定。

    六、留  置  权

    留置权是债权人按照合同约定占有债务人的动产，于债务人逾期不履行债务时，有留置该动产并以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的权利。

    1.留置权的特征

    （1）留置权是担保物权；

    （2）留置权是从权利；

    （3）留置权是动产物权；

    （4）留置权是法定担保物权。

    2.留置权的成立条件

    3.留置权与质权

    4.留置权的内容

    留置权人的权利：在债务人履行债务之前，留置权入有留置标的物的权利；有权收取留置物的革息，以抵偿债权；有权请求债务人偿还因留置物的保管或维持所支出的必要费用；有权依照法律规定变卖留置物，从价款中优先受偿。留置权入的义务：妥善保管留置物的义务；催告义务；在留置权消灭后返还留置物的义务。

    七、共有的类型及共有财产的分割

    1.共有有按份共有和共同共有之分

    按份共有指两个或两个以上的所有人对于全部共有财产，按照各自的份额分享权利和分组义务的一种共有关系。共同共有指两个或两个以上的所有人对于全部共有财产都享有平等的所有权，承担共同义务的共有关系。

    2.共有财产的分割

    因共有关系终止而分割共有财产时，各共有人的意见不一致时，对按份共有，按照拥有财产份额一半以上的共有人的意见作出决定，但不得因此损害其他共有人的利益；对共

    同共有，共有人有协议的，按协议办理；没有协议的，应当根据等份原则处理，并且考虑共有人对共有财产的贡献大小，

    适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况。但分割夫妻共有财产，应当根据婚姻法的有关规定处理。

    对共有财产的分割，在不损害财产经济价值的前提下，根据具体情况可以采取实物分割、变价分割、作价补偿等三种方法。

    共同共有财产分割后，一个或数个原共有人出卖自己分得的财产时，如果出卖的财产与其他原共有人分得的财产属于一个整体或配套使用，其他原共有人主张优先购买权的，应当予以支持。

    八、相邻关系的处理原则

    不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻各方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失。